ПРОВЕДЕНИЕ АДВОКАТОМ ОПРОСА ЛИЦ, С ИХ СОГЛАСИЯ И ПРЕДПОЛОЖИТЕЛЬНО ВЛАДЕЮЩИХ ИНФОРМАЦИЕЙ, ОТНОСЯЩЕЙСЯ К ДЕЛУ

Согласно п. 2 ч. 3   ст. 86 УПК РФ  одним из способов  собирания  защитником  доказательств является опрос лиц с их согласия.  Полномочия адвоката  опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, также предусмотрено   п. 2 ч. 3 ст. 6 Федерального  закона  "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Одним из наиболее важных источников получения доказательственной информации являются показания свидетеля (п.2 ч.2 ст.74 УПК РФ)[1].

На основании ч. 2 ст. 159 УПК РФ  подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела.

Несоблюдение права подозреваемого (обвиняемого) и его защитника на допрос свидетелей является фундаментальным нарушением требований закона, на что неоднократно реагировал как Европейский Суд по правам человека, так и Верховный Суд Российской Федерации. Так, отменяя приговор ввиду новых обстоятельств, Президиум Верховного Суда Российской Федерации в постановлении от 18 ноября 2009 года №206-П09 указал: “Из постановления Европейского Суда по правам человека от 5 февраля 2009 года следует, что по уголовному делу в отношении М. были допущены нарушения, выразившиеся в том, что заявитель (осужденный) не имел возможности допросить трех свидетелей, чьи показания имели решающее значение для решения вопроса о его осуждении. Из этого сделан вывод, что право заявителя на защиту было ограничено в такой степени, которая несовместима с гарантиями, предусмотренными пп.1 и 3 (d) ст.6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод”[2]

Практика адвокатской деятельности  показывает, что опросы граждан, как правило,  проводятся  в случаях неудовлетворения  ходатайств о  допросах в качестве свидетелей граждан или   не  выяснения на допросе  вопросов, имеющих существенное значение для дела[3]. Именно поэтому авторы программы «Защитник»  не согласны с мнением  доктора юридических наук  Сергеева В.И.  о том,  что   право на проведение  опросов используется в большинстве случаев в целях выявления потенциальных свидетелей, чьи показания могут содействовать защите, о допросе которых потом может быть заявлено ходатайство[4].

Существенную правовую оценку опроса дал Конституционный Суд Российской Федерации по жалобе гражданина А.А. Бугрова, указав, что, исходя из процессуальных правомочий лиц, осуществляющих такой опрос, само по себе отсутствие процессуальной регламентации формы проведения опроса и фиксации его результатов не может рассматриваться как нарушение закона и основание для отказа в приобщении результатов к материалам дела. При этом, полученные защитником в результате опроса сведения могут рассматриваться как основание для допроса указанных лиц в качестве свидетелей или для производства других следственных действий, поскольку они должны быть проверены и оценены, как и любые другие доказательства, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - с точки зрения достаточности для разрешения уголовного дела^[5].

В одной из работ  доктор юридических наук Кузнецов Н.П. указал, что опрос может быть произведен и частным детективом по поручению адвоката, после заключения соответствующего соглашения. По мнению ученого, такую возможность предоставляет адвокату Закон от 11 марта 1992 г. "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации"^[6].

С такой позицией  не согласны адвокаты по уголовным делам  МКА «РОСАР», поскольку в ст. 86 УПК РФ право направления подобных поручений  не предоставлено защитнику, а   частный  детектив в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством вообще не является стороной уголовного судопроизводства, а также лицом,  которое имеет право составлять процессуальные документы по опросу граждан.

По мнению авторов программы «Защитник», частный детектив может выявить  очевидцев преступления, установить граждан, располагающих важной информацией  для дела, которых с их согласия в последующем может опросить адвокат. Согласно  п. 7 ч. 1  ст. 3 Закона от 11 марта 1992 г. "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", частным детективам разрешается только сбор сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса. В течение суток с момента заключения контракта с клиентом на сбор таких сведений частный детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее дознание, следователя или суд, в чьем производстве находится уголовное дело.

Осуществляя опросы граждан с их согласия, адвокаты используют различные, самостоятельно  составленные формы письменных  документов: акт или протокол опроса, либо объяснений, акт свободного изложения показаний, бланк объяснения и т.д. (Далее по тексту «акт»)[7].

Как правило,  адвокаты   используют  специальную форму акта опроса лица, предположительно владеющего информацией. Такая форма составляется произвольно и   не имеет  нормативно  утвержденного бланка. В ней   указываются  дата, время  и место его проведения; фамилия, имя и отчество адвоката (его регистрационный номер в реестре адвокатской палаты субъекта федерации, данные об  удостоверении); сведения об опрашиваемом лице  и   содержание его  пояснений (заданные ему вопросы и ответы на них).

Составляя акт опроса, как представляется  адвокату по уголовным делам,  следует в первую очередь  руководствоваться конституционными нормами, предусмотренными   ч. 2 ст.  45 Конституции Российской Федерации о том, что  «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом» и  ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации о том, что «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи». Во-вторых,  положениями   ст. ст.  15,  46, 47, 49,  53, 83, 84, 86,  166 УПК РФ.

Указанный  документ, по мнению адвоката по уголовным делам,  должен соответствовать требованиям, предъявляемым к протоколу допроса свидетеля ст. 189 («Общие правила проведения допроса»), 190 («Протокол допроса»), 191 («Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или

Перед началом опроса гражданину разъясняется  содержание статьи 51 Конституции Российской Федерации о том, что он может не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и своих близких родственников. В акте опроса указывается, что гражданин добровольно предоставляет адвокату информацию об обстоятельствах, относящихся и имеющих значение для правильного разрешения дела, которой он владеет и что он  согласен ее предоставить в письменной форме в виде  акта опроса и что она  является правдивой, не предположением, не носит вероятностных характер и что он  может указать источник своей осведомленности. Гражданин также предупреждается о том, что предоставленная им информация может быть использована в качестве доказательства по уголовному делу и о том, что при необходимости, он может быть допрошен органами следствия или дознания, либо в суде. В акте опроса  также указывается, что документ составлен без какого-либо давления, воздействия, принуждения с чьей-либо стороны, в том числе и адвоката; при отсутствии влияния обмана, насилия, угрозы, стечения тяжелых обстоятельств либо добросовестного заблуждения, а также какого-либо злонамеренного соглашения с кем-либо; при отсутствии у  гражданина цели сокрытия действительных обстоятельств дела, а также какой-либо корыстной и иной заинтересованности.

Как правило, пояснения записываются от первого лица и по возможности дословно в форме свободного рассказа. Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. По окончании составления акта, он предъявляется  для прочтения, либо по  просьбе гражданина оглашается, о чем в нем делается соответствующая запись.  Замечания, поправки, дополнения вносятся в текст  документа и  удостоверяются подписью гражданина^[8].  В заключении акт подписывается  гражданином и адвокатом.

К акту опроса  могут быть приложены изготовленные  схемы,  таблицы, чертежи, рисунки, диаграммы и т.д., о чем в нем также делается соответствующая запись.

По сложным уголовным делам  процедуру  опроса лица   и  его результаты  можно   фиксировать с помощью фото-, аудио- и видеотехники.  В таком случае в процессуальном документе  отражаются указанные действия и к нему прилагаются фото-таблицы  с описанием фотографий,  носитель с  аудио/видео материалами.

В последующем, в зависимости от тактики и стратегии защиты, акт опроса  может быть приобщен по ходатайству  адвоката или его доверителя к уголовному делу. По предложению или по инициативе следствия, гражданина могут  допросить по содержанию  документа  и  конкретным вопросам[9].