ПОЛУЧЕНИЕ АДВОКАТОМ  ПРЕДМЕТОВ, ДОКУМЕНТОВ И ИНЫХ СВЕДЕНИЙ

В  ст. 86 УПК РФ  указаны  пути  собирания  защитником  доказательств. Во-первых, он вправе получать предметы, документы и иные сведения.   Аналогичное   право адвоката   также закреплено  в п. 3 ч. 3 ст. 6 Федерального  закона  "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации",  согласно которому он вправе  собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В тоже время законодатель не регламентировал порядок собирания и представления доказательств, не определил форму и содержание составляемых при этом  процессуальных документов.

Совершенно  обоснованно, по мнению авторов программы «Защитник», указано в Методических рекомендациях по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 8.6 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», изданных в  Вестнике Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, что законодатель, закрепив указанные средства собирания доказательств по уголовному делу, не установил процессуальный порядок производства этих действий, что на практике вызывает споры и влечет необоснованные решения об отказе в приобщении собранных адвокатом доказательств к материалам дела со стороны дознавателей, следователей, прокуроров и судов, и оценке их в совокупности с другими собранными по делу доказательствами[1].

Составление указанных документов имеет ряд особенностей, которые необходимо учитывать и  правильно  процессуально  оформить, соблюдая требования  уголовно-процессуального законодательства.  

 Порядок уголовного судопроизводства,  согласно ч. 2 ст. 1 УПК РФ, является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и органов дознания, а также иных участников уголовного судопроизводства.  Поэтому, как полагает  адвокат по уголовным делам следует   руководствоваться ст. 74 («Доказательства»), ст. 75 («Недопустимые доказательства»), ст. 83    («Протоколы следственных действий и судебного заседания»), ст. 84 («Иные документы»), ст. 166 («Протокол следственного действия») УПК РФ.

Представляется,  что предметы, документы и иные сведения, имеющие значение для дела, как  указывает  профессор Сергеев В.И.,  могут находиться как у частных лиц, так и у организаций. Исходя из предъявляемых к доказательствам требований относимости, допустимости и достоверности, необходимо, чтобы получаемая и представляемая защитником информация обеспечивала возможность проверки соответствия формируемого доказательства этим требованиям[2].

Поэтому, при собирании доказательств (предметов,  документов и т.д.),  которые получены от  граждан и которые в последующем  будут предоставлены   следствию или в суд, рекомендуется  составить акт (или протокол) добровольной выдачи и получения предметов  или иной документ.

В нем указываются  дата и место  его составления, сведения об участвующих лицах (фамилия, имя, отчество, адрес регистрации/проживания, паспортные данные), описание  обстоятельства, произведенных действий  и т.д.

Подозреваемые[3], обвиняемые, потерпевшие  и свидетели имеют право  во время  следственного действия  (выемка, допрос и т.д.)  представить  предметы, документы и т.д., что отражается в протоколе.

Существенным является то, что именно с  адвокатом не проводятся следственные действия, он в них участвует, оказывая юридическую помощь своему доверителю. 

В составлении вышеуказанного акта (протокола) может участвовать  доверитель или его  близкий родственник, либо иное доверенное лицо.  Ими могут быть также  руководители  и работники организаций. Как правило, следователи и дознаватели  допрашивают лиц, участвовавших и подписавших  такой документ. Если  адвокат будет допрошен по  уголовному делу или непосредственно с ним будет выполнено следственное действие, например – выемка у него предметов или  документов,  то  данное обстоятельство, согласно ст. п. ч. 1 ст. 61 и п. ч. 1 ст.  72 УПК  РФ, является основанием, исключающим его дальнейшие участие  в производстве по  уголовному делу в качестве адвоката.

Для участия в   составлении акта (протокола) необходимо пригласить нескольких совершеннолетних граждан Российской Федерации (желательно имеющих  определенный  социальный статус)  и постоянную регистрацию, данные которых  заносятся в процессуальный документ, в котором указывается, что  они добровольно,  без  какого-либо принуждения принимают участие в выдаче и получении предметов,  оформлении настоящего акта, удостоверяя подлинность его составления своими подписями. Такие полномочия при процессуальном составлении следственных документов возлагаются на понятых[4].

В документе рекомендуется изложить, данные, связанные с передачей  предметов или документов и  обстоятельства, при которых они были получены их владельцем, о каких-либо известных произведенных с ними манипуляциях, изменениях  и т.д., дать их индивидуальное описание, а также высказать мнение об их отношении к уголовному делу.

Процедура передачи предмета и результаты его получения можно зафиксировать с помощью фото-, аудио- и видеотехники, что отражается в процессуальном документе.

Также, было бы целесообразным  осуществить фотографирование или видеозапись передаваемого предмета с использованием масштабной линейки и правил судебной фотографии и киносъемки, указав  об  этом вместе с   данными фото/видеотехники в процессуальном документе. В таком случае, при его передаче, к нему необходимо приложить составленные и подписанные фото-таблицы с фотографиями, либо  носитель с  аудио/видео материалами.

Для правильного  описания  предмета можно пригласить лицо,  имеющее специальные познания в области науки, ремесла и т.д., что   позволит обратить внимание следственных органов,  дознания и суда  на существенные индивидуальные особенности полученного  предмета, документа и т.д. Кроме того,  в случае его утраты (потери, порчи и т.д.),  данное лицо может быть допрошено и   сможет дать   объективные показания о его признаках, характеристиках, свойствах и т.д. К акту осмотра рекомендуется приложить  документы,  подтверждающие  уровень профессиональной квалификации такого специалиста. Согласно п. 4  ч. 3 ст. 6 Федерального  закона  "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокат вправе привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

 По одному из уголовных дел адвоката по уголовным делам Московской  коллегии адвокатов «РОСАР» после составления  акта добровольной выдачи и получения предметов, были составлены акт осмотра предметов, а также акт прослушивания и стенографирования имеющейся на  аудиокассете фонограммы, содержание которой обеспечивало алиби доверителю. Представление актов, в том числе и  приложенной к одному из них аудиокассеты, способствовало прекращению уголовного преследования гражданина, обвиняемого в совершении тяжкого преступления. 

В процессе составления  процессуального документа, как полагает адвокат по уголовным делам, следует  руководствоваться требованиями ст. 166 УПК РФ («Протокол следственного действия»).  В нем  последовательно описываются действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные обстоятельства, а также излагаются заявления  участвовавших лиц. В  документе отражается информация о примененных технических средствах и о том, что  участвующие лица были об этом  заранее  предупреждены.

Составленный документ  предъявляется для ознакомления и последующего подписания всем  участвующим лицам,  которым необходимо  разъяснить их право делать подлежащие внесению в акт (протокол) замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные в документ замечания, дополнения и уточнения следует оговорить и удостоверить  подписями.

Согласно ч. 1 ст. 47 УПК РФ, «доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела».

Согласно ч. 1 ст. 119 УПК РФ, подозреваемый, обвиняемый[5]  и его защитник вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство.