Главная Полномочия адвоката  Собирание и представление защитником доказательств Получение адвокатом  предметов, документов и иных сведений

 

Адвокат по уголовным делам

дает разъяснения:

 

ПОЛУЧЕНИЕ АДВОКАТОМ  ПРЕДМЕТОВ, ДОКУМЕНТОВ И ИНЫХ СВЕДЕНИЙ

 

В  ст. 86 УПК РФ  указаны  пути  собирания  защитником  доказательств. Во-первых, он вправе получать предметы, документы и иные сведения.   Аналогичное   право адвоката   также закреплено  в п. 3 ч. 3 ст. 6 Федерального  закона  "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации",  согласно которому он вправе  собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

В тоже время законодатель не регламентировал порядок собирания и представления доказательств, не определил форму и содержание составляемых при этом  процессуальных документов.

Совершенно  обоснованно, по мнению авторов программы «Защитник», указано в Методических рекомендациях по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 8.6 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», изданных в  Вестнике Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, что законодатель, закрепив указанные средства собирания доказательств по уголовному делу, не установил процессуальный порядок производства этих действий, что на практике вызывает споры и влечет необоснованные решения об отказе в приобщении собранных адвокатом доказательств к материалам дела со стороны дознавателей, следователей, прокуроров и судов, и оценке их в совокупности с другими собранными по делу доказательствами[1].

Составление указанных документов имеет ряд особенностей, которые необходимо учитывать и  правильно  процессуально  оформить, соблюдая требования  уголовно-процессуального законодательства.  

 Порядок уголовного судопроизводства,  согласно ч. 2 ст. 1 УПК РФ, является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и органов дознания, а также иных участников уголовного судопроизводства.  Поэтому, как полагает  адвокат по уголовным делам следует   руководствоваться ст. 74 («Доказательства»), ст. 75 («Недопустимые доказательства»), ст. 83    («Протоколы следственных действий и судебного заседания»), ст. 84 («Иные документы»), ст. 166 («Протокол следственного действия») УПК РФ.

Представляется,  что предметы, документы и иные сведения, имеющие значение для дела, как  указывает  профессор Сергеев В.И.,  могут находиться как у частных лиц, так и у организаций. Исходя из предъявляемых к доказательствам требований относимости, допустимости и достоверности, необходимо, чтобы получаемая и представляемая защитником информация обеспечивала возможность проверки соответствия формируемого доказательства этим требованиям[2].

Поэтому, при собирании доказательств (предметов,  документов и т.д.),  которые получены от  граждан и которые в последующем  будут предоставлены   следствию или в суд, рекомендуется  составить акт (или протокол) добровольной выдачи и получения предметов  или иной документ.

В нем указываются  дата и место  его составления, сведения об участвующих лицах (фамилия, имя, отчество, адрес регистрации/проживания, паспортные данные), описание  обстоятельства, произведенных действий  и т.д.

Подозреваемые[3], обвиняемые, потерпевшие  и свидетели имеют право  во время  следственного действия  (выемка, допрос и т.д.)  представить  предметы, документы и т.д., что отражается в протоколе.

Существенным является то, что именно с  адвокатом не проводятся следственные действия, он в них участвует, оказывая юридическую помощь своему доверителю. 

В составлении вышеуказанного акта (протокола) может участвовать  доверитель или его  близкий родственник, либо иное доверенное лицо.  Ими могут быть также  руководители  и работники организаций. Как правило, следователи и дознаватели  допрашивают лиц, участвовавших и подписавших  такой документ. Если  адвокат будет допрошен по  уголовному делу или непосредственно с ним будет выполнено следственное действие, например – выемка у него предметов или  документов,  то  данное обстоятельство, согласно ст. п. ч. 1 ст. 61 и п. ч. 1 ст.  72 УПК  РФ, является основанием, исключающим его дальнейшие участие  в производстве по  уголовному делу в качестве адвоката.

Для участия в   составлении акта (протокола) необходимо пригласить нескольких совершеннолетних граждан Российской Федерации (желательно имеющих  определенный  социальный статус)  и постоянную регистрацию, данные которых  заносятся в процессуальный документ, в котором указывается, что  они добровольно,  без  какого-либо принуждения принимают участие в выдаче и получении предметов,  оформлении настоящего акта, удостоверяя подлинность его составления своими подписями. Такие полномочия при процессуальном составлении следственных документов возлагаются на понятых[4].

В документе рекомендуется изложить, данные, связанные с передачей  предметов или документов и  обстоятельства, при которых они были получены их владельцем, о каких-либо известных произведенных с ними манипуляциях, изменениях  и т.д., дать их индивидуальное описание, а также высказать мнение об их отношении к уголовному делу.

Процедура передачи предмета и результаты его получения можно зафиксировать с помощью фото-, аудио- и видеотехники, что отражается в процессуальном документе.

Также, было бы целесообразным  осуществить фотографирование или видеозапись передаваемого предмета с использованием масштабной линейки и правил судебной фотографии и киносъемки, указав  об  этом вместе с   данными фото/видеотехники в процессуальном документе. В таком случае, при его передаче, к нему необходимо приложить составленные и подписанные фото-таблицы с фотографиями, либо  носитель с  аудио/видео материалами.

Для правильного  описания  предмета можно пригласить лицо,  имеющее специальные познания в области науки, ремесла и т.д., что   позволит обратить внимание следственных органов,  дознания и суда  на существенные индивидуальные особенности полученного  предмета, документа и т.д. Кроме того,  в случае его утраты (потери, порчи и т.д.),  данное лицо может быть допрошено и   сможет дать   объективные показания о его признаках, характеристиках, свойствах и т.д. К акту осмотра рекомендуется приложить  документы,  подтверждающие  уровень профессиональной квалификации такого специалиста. Согласно п. 4  ч. 3 ст. 6 Федерального  закона  "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокат вправе привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

 По одному из уголовных дел адвоката по уголовным делам Московской  коллегии адвокатов «РОСАР» после составления  акта добровольной выдачи и получения предметов, были составлены акт осмотра предметов, а также акт прослушивания и стенографирования имеющейся на  аудиокассете фонограммы, содержание которой обеспечивало алиби доверителю. Представление актов, в том числе и  приложенной к одному из них аудиокассеты, способствовало прекращению уголовного преследования гражданина, обвиняемого в совершении тяжкого преступления. 

В процессе составления  процессуального документа, как полагает адвокат по уголовным делам, следует  руководствоваться требованиями ст. 166 УПК РФ («Протокол следственного действия»).  В нем  последовательно описываются действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные обстоятельства, а также излагаются заявления  участвовавших лиц. В  документе отражается информация о примененных технических средствах и о том, что  участвующие лица были об этом  заранее  предупреждены.

Составленный документ  предъявляется для ознакомления и последующего подписания всем  участвующим лицам,  которым необходимо  разъяснить их право делать подлежащие внесению в акт (протокол) замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные в документ замечания, дополнения и уточнения следует оговорить и удостоверить  подписями.

Согласно ч. 1 ст. 47 УПК РФ, «доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела».

Согласно ч. 1 ст. 119 УПК РФ, подозреваемый, обвиняемый[5]  и его защитник вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство.

1. Адвокат по уголовным делам рекомендует ознакомиться с  полезной информацией, которая находится в  разделах  Программы "ЗАЩИТНИК" и   статьях её  участников:

- Преступления против собственности;

- Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина;

- Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК РФ);

- Оцепление (блокирование) участков местности, жилых помещений, строений и других объектов;

- Сотрудники органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

- Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185 УПК РФ);

- Контроль записи телефонных переговоров (ст. 186 УПК РФ);

- ДТП: Участие понятых в процессуальном оформлении документов;

- Допрос подозреваемого (ст. 46, 166, 167, 187-190 УПК РФ);

- Наезд транспортного средства на металлическое ограждение обочины (Описательная часть постановления о предъявлении обвинения);

- Общие  вопросы для допроса работников юридического лица  по конкретной сделке;

- Собирание и представление защитником доказательств;

- Проверка документов и сведений (форма таможенного контроля);

-  Проект ходатайства обвиняемого об избрании личного поручительства в орган дознания;

- Рекомендации для родственников  и знакомых  по телефонным звонкам  и иной информации из следственных изоляторов;

-  Тексты обвинительных заключений по делам против безопасности  дорожного движения и эксплуатации транспорта;

Ограничение по военной службе.           

2. При составлении жалоб, ходатайств, заявлений и других процессуальных документов адвокат по налогам советует ознакомиться со следующей судебной практикой:

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. N64  "О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления";

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 г. N53 "Об оценке арбитражными  судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды";

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем";

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 декабря 2007 г. № 51 "О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" ;

- Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2010 г. №  28 "О судебной экспертизе по уголовным делам";

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 октября 2009 г. № 22 "О практике применения судами мер пресечения в виде заключения под стражу, залога и домашнего ареста";

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 5 декабря 2006 г. № 60  "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел".

3. В протоколе следственного действия на основании ст. 166 УПК РФ описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии. Адвокат по уголовным делам            предлагает ознакомиться с бланками   процессуальных действий и решений:

- Форма справки о проведенной выездной налоговой проверке;

Постановление о возбуждении уголовного дела и принятии его к производству;

Постановление о назначении судебной экспертизы;

-  Протокол осмотра предметов (документов);

- Протокол допроса свидетеля;

- Протокол осмотра жилища;

Постановление о возбуждении перед судом ходатайства о помещении подозреваемого (обвиняемого), не содержащегося под стражей, в медицинский (психиатрический) стационар для производства судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы;

Постановление о привлечении в качестве гражданского ответчика;

Постановление о прекращении уголовного дела, уголовного преследования.

4.  Потерпевшим в соответствии со ст. 42 УПК РФ является физическое лицо, которому преступление м причинен физический, имущественный, моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.

  Для  защиты законных прав и интересов адвокат по  уголовным делам советует  ознакомиться с проектами заявлений о совершении преступлений:

- Преступления в сфере экономической деятельности; 

- Заявление о преступлении (ст. 135 УК РФ "Развратные действия");

- Заявление о преступлении (ст. 146 УК РФ "Нарушение авторских и смежных прав");

- Заявление о преступлении (ст. 224 УК РФ "Небрежное хранение огнестрельного оружия");

- Заявление о преступлении (ст. 176 УК РФ "Незаконное получение кредита");

- Заявление о преступлении (ст. 213 УК РФ "Хулиганство");

- Заявление о преступлении (ст. 286 УК РФ "Превышение должностных полномочий);

- Заявление о преступлении (ст. 335 УК РФ "Нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности").

5. Оказывая юридическую помощь, адвокат по уголовным делам  предлагает ознакомиться с наиболее интересными изречениями  и высказываниями прошлого и настоящего, связанными с    уголовным судопроизводством, различными видами преступлений и исполнением наказания:  «Судебное разбирательство, судья», «Ответственность за правонарушения», «Наказание»,  «Дальняя дорога», «Соседи, друзья»,  «Учреждения исполняющие наказания», «Обжалование действий и решений», «Прекращение деловых отношений», «Оплата труда, гарантии и компенсации», «Приметы и пожелания»,  «Иные», «Руководители, начальники», «Семья, взаимоотношения».

Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи.

Помните, что своевременное обращение квалифицированном юристу  поможет   не только  эффективно защитить права и  интересы, но и сэкономить время и деньги.

Опытный адвокат по  уголовным делам  после тщательного ознакомления с материалами уголовного дела, протоколом судебного заседания  и принятыми  судебными решениями подготовит апелляционную, кассационную,  надзорную жалобу на приговор или иное решение суда. 

Помните, что своевременное обращение к опытному специалисту  поможет   не только  эффективно защитить права и  интересы, но и сэкономить время и деньги.

Если гражданину необходима квалифицированная юридическая помощь, обращайтесь к  участникам Программы «Защитник», позвонив по телефонам   +7 (495) 671-53-72, +7 (495) 671-53-62 или +7 (495) 671-53-73 или отправив сообщение E-mail:  rosar@inbox.ru


 


[1] Методические рекомендации по реализации прав адвоката, предусмотренных п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 8.6 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Вестник Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. 2004г., № 2. С. 63-66.

[2] Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. М.: - "Юстицинформ", 2011г., С.602.

[3] См.: Ахундзянов А.С. ДТП: Права и обязанности подозреваемого, Журнал «АвтоРеклама», февраль 2010г., С. 32-34.

[4] См.: Ахундзянов А.С., ДТП: Участие понятых в процессуальном оформлении документов // Журнал «АвтоРеклама», 2009 г. январь. С.26-27.

[5] См.: Ахундзянов А.С., ДТП: Права и обязанности обвиняемого// Журнал «АвтоРеклама», ноябрь 2009 г., № 39,  С.24-25.